不做烧饼的后人与重拾技艺的外人 老字号该归谁

本报讯 1929年，第一届西湖博览会上，来自建德县梅城镇三元坊的“方顺和”烧饼，被授予金奖。面粉拌素油作皮，肥膘肉搅嫩干菜为馅，据建德县志记载，“方顺和”烧饼在橱柜中参展一个月，取出时既未变硬，也不发韧，香脆如初，不可思议。

但今年7月1日，方家后人以“方顺和”烧饼传人的名义，将建德市方顺和食品有限公司（以下简称方顺和食品公司）告上法庭，认为其为不正当竞争，并索赔50万元。

此案也作为杭州跨行政区划知识产权第一案，被杭州铁路运输法院受理。昨天一审判决。

原告是烧饼创始人的后人，被告是自学手艺的“外人”。

起诉的是当年开创方顺和烧饼并得金奖的方春根的儿子方森良，年过八十。

老方是名退休教师，这辈子从来没有做过烧饼。当年方顺和烧饼由父亲开创并在西博会上一炮打响，解放后，公私合营，方顺和烧饼店被兼并。由于兼并单位并未做烧饼，方顺和字号渐渐没落。

被告建德市方顺和食品有限公司，其实规模很小，一对姓汪的父女叫了几个帮工，在建德有两个店面，卖烧饼，还有绿豆糕等小糕点。公司于2010年5月注册成立，6月即向国家工商行政管理总局申请了“方顺和”商标，2011年8月获准。

汪家父女做的方顺和烧饼被评价保存了传统严州酥饼的品质和特色，得过优质农产品金奖；2011年入选建德市第五批非物质文化遗产名录；2016年被认定为“浙江老字号”。

近年，方春根的长孙、方森良的侄子方少华想重开方顺和烧饼店，未料，连工商注册这一关都过不了。原因很简单——建德已有一家方顺和烧饼店了，即汪家父女所经营的。是以，双方起了冲突。

原告老方认为，现在的方顺和食品公司与方家既无亲缘，又非师徒，这是攀附和利用了“方顺和”烧饼的知名度和美誉度，从事生产经营和虚假宣传，属于不正当竞争。

被告汪家父女说，当年在县志上发现方顺和的相关记载后，多方搜集资料，请教懂方顺和烧饼制作工艺的老师傅，并进行大量探索，最终让自己的烧饼工艺达到县志记载的水平。

为什么法院把“方顺和”留给了“外人”？

法院审理认为，“方顺和”是20世纪20年代初由方春根开创的一方名牌，但是到上世纪50年代，停止经营。方家所拥有的方顺和字号权随之消灭。

现在的方森良，既不是市场经营者，也没直接从事烧饼的生产、经营，也没通过让渡合法权益的方式间接参与市场经营或利益分配，更没将“方顺和”标识恢复为受知识产权法保护的权利客体，因此仅凭其身份关系并不能重新取得对“方顺和”字号的独占性权益。

在“方顺和”字号退出市场且不存在权利义务合法继受者的情况下，“方顺和”已还原成一个文化符号，作为建德地区饮食文化的一部分进入到公有领域，是建德地区从事烧饼行业的经营者共同享有的饮食文化遗产。

后来汪家父女对这个工艺和产品进行了挖掘和继承，并无不当，而且他们“为优秀饮食文化遗产传承作出的努力应当受到肯定与尊重”，亦符合国家鼓励对非物质文化遗产开发利用的价值导向。

所以，法院裁定驳回原告的起诉。此为一审判决，原告方家会不会上诉还不知道。　本报首席记者 肖菁 本报通讯员 孟焕良 杭铁法